不定时工作制如何认定旷工？

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来自：www.51labour.com  

案情简介

陈某于2011年1月进入上海某电脑广告有限公司工作，担任销售专员一职。双方签订了为期三年的劳动合同，公司对销售岗位申请了不定时工作制，并在劳动合同中约定，公司对不定时工作制的员工不实行考勤管理，但员工应当服从公司工作安排出勤。每周五下午，公司的销售人员需到公司参加例会、汇报一周的工作小结。

陈某工作非常努力，每个月都超额完成当月的销售业绩，但却经常因为跑客户而缺席例会。公司最初因陈某销售业绩不错而忽略了对其的管理，但是陈某缺席每周例会的情况越发严重。公司认为应当严肃公司纪律，故向其发出书面警告，称其多次无故缺席公司例会的行为已构成旷工，并要求其遵守公司规定，按时参加周五的例会。

陈某对通知未加理会，又连续多次无故缺席例会。公司无法忍受陈某无视公司纪律的行为，故以其无故旷工三日以上，构成严重违纪为由，与其解除劳动关系。

陈某认为自己是不定时工作制，工作系自行安排，不存在“旷工”一说，故对公司的违纪解除决定表示不服，即向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求与公司恢复劳动关系。

争议焦点

本案的争议焦点在于：不定时工作制，如何认定旷工？

陈某认为，公司与其签订的劳动合同中已经约定，其销售岗位为不定时工作制度，无需执行考勤管理规定，工作时间系自行安排。而且其每次缺席公司的例会都是为了跑客户，是在工作。不定时工作制不需要考勤，故也不存在所谓的“旷工”，公司不能因其缺席公司会议而认定其旷工，并与其解除劳动合同，故要求与公司恢复劳动关系。

公司认为，虽然陈某的销售岗位系不定时工作制，但公司在《员工手册》中规定：“实行不定时工作制的员工，无需考勤，但应当服从公司安排进行出勤，不服从公司安排无故缺勤者以旷工处理。”该员工手册陈某亦有签收。陈某一直以来多次缺席公司例会，公司多次警告但是陈某屡教不改。根据《员工手册》规定：“员工半年内旷工三天及以上的，构成严重违纪，公司有权与其解除劳动合同。”故公司是根据《员工手册》规定依法对陈某进行严重违纪处理，并无不妥。

仲裁结果

仲裁委在经过审理后认为，通过**程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示告知的，可以作为审理劳动争议案件的依据。虽然劳动者的工作岗位属不定时工作制，但用人单位的规章制度也明确约定，不服从公司安排无故缺勤者，以旷工处理。故用人单位根据规章制度对劳动者所作出的违纪解除的决定，与法不悖。最终仲裁委裁决用人单位胜诉。

律师点评

一般而言，劳动者无故缺勤构成旷工严重违反公司的规章制度，且双方对违纪事实及规章制度均无异议，公司完全可以根据规章制度对劳动者进行处理。但在本案中陈某的情形却有所不同，公司对他实行的是不定时工作制。

不定时工作制是指工作日的上下班时间不确定的工作时间制度。它是针对因生产特点、工作特殊需要或职责范围的关系，无法按标准工作时间衡量或需要机动作业机动休息的职工所采用的一种工时制度。在确定的工作职责工作任务下，自由安排工作时间和休息时间或在工作时间内弹性安排工作等，其特点是弹性工作、弹性休息。

一般而言，不定时工作制不实行考勤制度，因其岗位的特殊性，故才实行不定时工作制，如要进行考勤制度，则该岗位就不应实行不定时工作制。在实践中，大多数企业对实行不定时工作制的人员都未进行考勤。因此，对于不定时工作制人员的工作考核不应仅依照时间确定，而应以工作任务的完成效果作为考核的主要依据。

对不定时工作制不实行考勤制度，并不代表无法对其的工作时间进行管理。对于实行不定时工作制的员工，企业应该在制定规章制度中有明确的条款，对不定时工作制员工的工作时间进行特别的管理。譬如本案中，公司明确规定“实行不定时工作制的员工，无需考勤，但应当服从公司工作安排进行出勤，不服从公司安排无故缺勤者以旷工处理。”所以，公司有权依照规章制度对陈某作出相应的处理。

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以劳动合同期限届满为由，终止与你的劳动关系不符合法规规定。女职工产假届满后劳动合同也届满，用人单位不能终止劳动合同。1990年7月18日原劳动部办公厅对《关于外商投资企业女职工在孕期、产期、哺乳期间解除、终止劳动合同问题的请示》给上海市劳动局复函，其中第4条规定，对实行计划生育的女职工，在“三期”内劳动合同期虽然届满，也不能解除其劳动合同，必须延续到哺乳期满。

依照上述规定，你的劳动合同期届满之日应延长至哺乳期满之日。因此，该公司无权现在就解除与你的劳动合同。